Potenziamento della polizia non competitiva con l’ingresso della seconda agenzia nella mischia

Il capo delle forze dell’ordine del lavoro dell’amministrazione Biden ha creato un problema immediato per i datori di lavoro che utilizzano accordi di non concorrenza anche in attesa di un divieto più ampio su tali contratti restrittivi da parte di un’altra agenzia, la Federal Trade Commission.

I patti di non concorrenza violano il diritto federale del lavoro, con limitate eccezioni, ha annunciato il 30 maggio Jennifer Abruzzo, consigliere generale del National Labour Relations Board. La visione abruzzese del diritto del lavoro non costituisce un precedente vincolante, che richiede una sentenza dell'NLRB, ma il suo annuncio mette in guardia i datori di lavoro sul fatto che potrebbero dover affrontare accuse da parte dell'agenzia per l'uso di contratti restrittivi.

"Anche se è solo la teoria dell'Abruzzo, un datore di lavoro può essere costretto a ricorrere a costose pratiche di lavoro sleali solo per contestare la sua teoria", ha affermato Jerry Hunter, ex consigliere generale della NLRB che rappresenta la direzione di Bryan Cave Leighton Paisner LLP.

La nota dell'Abruzzo raddoppia il numero di agenzie federali che si occupano di far rispettare le convenzioni restrittive. Mentre la FTC prosegue con il suo processo normativo più lento – che probabilmente si concluderà nell’aprile 2024 – ha avviato diverse azioni esecutive più immediate contro i produttori di contenitori di vetro e una società di sicurezza per l’utilizzo degli accordi.

L’NLRB è ben posizionato per condurre un’applicazione simile. La presenza del consiglio sulla scena della non concorrenza potrebbe aggiungere potere alla supervisione federale degli accordi mentre la FTC si trova ad affrontare l'incombente minaccia di azioni legali sulla norma proposta.

Nel breve termine, le aziende possono aspettarsi di dover affrontare un maggiore controllo e un'applicazione caso per caso dell'uso di convenzioni restrittive a seguito del coinvolgimento dell'NLRB, ha affermato Catherine Fisk, professoressa della University of California, Berkeley Law School.

"Molti accordi di non concorrenza che in passato erano probabilmente legali ora sono nulli", ha affermato Fisk. "Cioè, si tratta di una pratica di lavoro sleale, quindi qualsiasi tentativo di farla rispettare potrebbe presumibilmente comportare un'accusa di pratica di lavoro sleale."

La nota di martedì è solo l'ultimo tentativo federale di adottare accordi di non concorrenza, che secondo il Dipartimento del Tesoro coprono circa un lavoratore americano su cinque. Vietare le clausole nei contratti di lavoro aumenterebbe i salari di quasi 300 miliardi di dollari all’anno, ha affermato la FTC.

L'autorità della NLRB sulla non concorrenza non è di vasta portata quanto quella della FTC. Si limita agli accordi tra dipendenti di base e datori di lavoro e non può toccare accordi che limitino il movimento post-impiego di dirigenti o supervisori, ha affermato Anthony Haller, partner di Blank Rome.

Ma gettandosi sul ring, la NLRB può aiutare con il lavoro della sua agenzia sorella, ha detto Fisk. Un numero maggiore di agenzie coinvolte nella spinta a vietare i soggetti non competitivi aumenta immediatamente la pressione sulle aziende, ha aggiunto. E i diversi meccanismi di applicazione e rinvio tra FTC e NLRB significano che avranno una maggiore varietà di modi per trovare e affrontare accordi illegali, ha affermato Fisk.

L'immediatezza è un fattore importante: i dipendenti potrebbero presentare un'accusa per pratiche di lavoro sleali che avvierebbe l'azione dell'NLRB già "domani", a differenza della regola della FTC, ha detto Fisk.

Lo sforzo coordinato è l’ultimo riflesso dell’approccio dell’intero governo per stimolare la concorrenza che il presidente Joe Biden ha indicato in un ordine esecutivo del luglio 2021.

L'Abruzzo ha sottolineato questo obiettivo in una nota a piè di pagina della nota, affermando di essere "impegnata in un approccio interagenzia per le restrizioni all'esercizio dei diritti dei dipendenti, compresi i limiti alla mobilità lavorativa dei lavoratori", e sottolineando gli accordi di collaborazione firmati dalle agenzie la scorsa estate che hanno rafforzato lo sforzo.

Il tentativo della FTC di dare seguito al divieto proposto si trova ad affrontare forti ostacoli. La Camera di Commercio degli Stati Uniti e altri gruppi imprenditoriali hanno promesso di combattere la regola finale in tribunale, sostenendo che l'agenzia non ha l'autorità statutaria e legale per promulgare il regolamento.

La nota della NLRB sembra essere un "backstop" o un "Piano B" per il governo più ampio della FTC, ha detto ai giornalisti Glenn Spencer, vicepresidente senior della Camera, in una conferenza stampa questa settimana. Anche se non esiste un punto di vista legale per contestare la nota stessa, la Camera prevede di "intervenire per assicurarsi di ottenere una decisione che riteniamo giusta" se e quando le aziende faranno appello all'applicazione dell'NLRB a un tribunale federale, ha affermato Spencer.